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私募监管风暴又起,莫怕!

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白银长老

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保密
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广东省 深圳市 福田区 福田街道
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发表于 2017-3-6 14:35 | 显示全部楼层 |阅读模式

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引 言

去年政策监管,
今年务实检查,
私募行业这两年最热的词就是“合规”了,
上海、四川、江西、天津、陕西、青岛开展了辖区内私募基金现场检查工作。据文件知悉是证监会的统一部署,下发了《关于开展 2017 年私募基金专项检查的通知》(证监办发〔2017〕2号)。
私募人士的神经再度绷紧,历次检查均有知名私募被曝光。
整改、罚款常见,甚至有注销资格的情况。

一、专项检查各地在行动
二、2016检查与处罚
三、检查8个要点
四、迎检6步骤

1专项检查各地在行动
1江西
江西证监局于2017年2月7日开展辖区2017年私募基金管理机构检查对象随机抽取工作。根据管理基金规模和合规风险从辖区已发行产品的35家私募证券基金管理机构中进行分层抽取:一是基金规模类,基金规模1亿元(含)以上的抽取2家;二是合规风险类,员工人数20人(含)以上的抽取1家(不含持牌金融机构)。抽取出3家私募证券基金管理机构作为本次专项检查的检查对象。

2上海
2月9日,上海证监局举行2017年上海辖区私募基金现场检查随机抽取仪式,本次随机抽取共抽取私募证券投资机构13家,其中管理规模100亿元以上的4家,10亿元至100亿元的8家,10亿元以下的1家;共抽取跨区域私募股权投资机构4组共13家,其中管理规模30亿元以上的3组共10家,30亿元以下的1组共3家。上海证监局将按照证监会相关要求,依据随机抽查名单适时开展现场检查。此外,还将以问题和风险为导向,对银行间债券市场私募基金及发现违规线索或风险隐患的私募基金实施专项检查,进一步强化事中事后监管。上海证监局本次抽检中,包括朱雀投资、耀之资产、融葵投资、赛领资本、银象资产等在内的26家知名私募机构。

3四川
四川证监局于2017年2月15日上午组织开展了检查对象的随机抽签仪式,对四家私募机构进行随机抽查。


4青岛
2017年02月22日,关于青岛辖区2017年私募基金“双随机”专项检查抽选结果的通告


5天津
2017年2月27日,天津证监局明确私募基金规范发展要求,天津证监局召开私募基金机构监管专题会议,将开展私募基金、银行间私募债券基金现场检查以及随机抽查;对有关机构涉嫌违法违规的投诉举报进行核查,凡有线索一查到底。

6陕西
截至2月28日,陕西地区管理规模30亿元以上的私募股权基金和10亿元以上的私募证券基金仅4家,分别为陕西国开旅游产业基金、西安嘉仁投资、西安远山投资和陕西景唐投资。根据“全覆盖”原则,这4家机构被陕西证监局进行专项检查。陕西证监局已研究制定了2017年私募基金专项检查工作方案:按照“问题导向+随机抽取”原则,对管理规模30亿元以上的私募股权机构和10亿元以上的私募证券机构全覆盖,将业务活跃和复杂程度高、自然人投资者数量多的机构列为检查重点,确定了8家私募机构为检查对象。

目前,各地证监局已将私募纳入常规抽查范围,后续将会有更多地方证监局公布抽查名单。
22016检查与处罚
2016年12月28日,证监会私募基金监管部共对116家机构采取行政监管措施,移送13家机构立案稽查,向地方政府或公安部门移送20条犯罪线索,移交271家机构失联情况由基金业协会依规处理。同时,对专项检查中处理的73家私募机构全部进行点名通报。
来看看为什么罚,敲个警钟。

1严重违法、违规问题
1、非法集资
私募基金管理人未取得相关经营牌照擅自开展业务、将存款用于账外经营活动等构成非法吸收公众存款罪;集资后携带集资款潜逃的、挥霍集资款致使集资款无法返还的、使用集资款进行违法犯罪活动的、有其他行为拒不返回或无法返还集资款的构成集资诈骗罪。

2、非法经营证券业务
未经国家有关主管部门批准,非法经营证券业务,非法数额在三十万元以上,或者违法所得数额在五万元以上的。除了单位行为外,单位内部的员工的个人行为也有可能构成本罪。

3、承诺保本保收益
私募基金管理人在基金合同等产品文件中以及销售人员在向客户宣传推介产品时均不能承诺保本保收益,也不得作出类似承诺。

4、基金财产不独立问题,侵害投资者利益
基金财产独立要求基金管理人不能将基金财产与管理人自身的财产混同,要为不同基金分别开立账户,分别记账,独立核算。

5、虚构投资项目,骗取投资者资金
证监会打击为“保壳”虚构投资项目的私募基金管理公司,在私募股权基金、创业投资基金备案过程中,要求基金管理人填写基金投资的具体公司,并且备案完成后的基金的投资方向应当与备案时填写一致。

2一般性违规问题
1、公开募集
《私募投资基金监督管理暂行办法》中明令禁止通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和布告、传单、手机短信、微信、博客和电子邮件等方式,向不特定对象宣传推介私募基金产品;7月15日开始施行的《私募投资基金募集行为管理办法》中又进一步规定了不得在未设置指定对象的私募机构网站、微信朋友圈、讲座、报告会等中宣传推介私募基金产品。

2、基金运营不符合合同约定
主要包括托管财产、投资方向、费用列支、信息披露四个方面。

3、从业人员无资格
从事私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人,其高管人员(包括法定代表人执行事务合伙人(委派代表)、总经理、副总经理、合规风控负责人等)均应当取得基金从业资格。从事非私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人,至少2名高管人员应当取得基金从业资格,其法定代表人执行事务合伙人(委派代表)、合规风控负责人应当取得基金从业资格。

4、其他不规范问题
登记备案信息不准确、更新不及时。
私募基金在运营过程中一旦发生变更,应及时在协会系统中提交变更信息。同时,基金管理人应按照基金业协会的要求和基金合同的约定对基金的情况进行定期披露。

5、合格投资者管理制度不健全
基金管理人应当建立并完善符合协会要求的合格投资者管理制度,包括:合格投资者风险揭示制度、合格投资者内部审核流程及制度等。

6、私募基金风险评级及对投资者的风险识别能力和风险承担能力评估不到位。
基金管理人应当建立相应的风险评估制度,向投资者推荐符合其风险评估能力的产品。

3检查内容要点
综观各地保监局检查内容,总结出检查要点有这八个方面:
1、登记备案及信息报送
2、合格投资者
3、资金募集
4、内部风险控制
5、合规管理
6、利益冲突
7、产品合规
8、其他

私募早餐的小伙伴们整理了这八大事项如何应对的实务操作指南:

1登记备案及信息报送
1、向基金业协会登记信息是否真实、准确、完整。是否兼营P2P、众筹等非私募基金业务。
2、私募投资基金备案信息是否真实、准确、完整、及时;是否有未备案基金,是否有错报、漏报和虚假报送情况。
3、是否按照《办法》的规定及时更新登记备案信息,重大事项是否向基金业协会报告。

2合格投资者
1、机构投资者净资产是否不低于1,000万元。
2、个人投资者金融资产是否不低于300万元或者最近3年个人年均收入不低于50万元。
3、单个投资者投资于单只私募投资基金的金额是否不低于100万元。
4、单个投资者投资于单只基金的金额低于100万元的,是否属于管理人及其员工跟投情况。

3资金募集
1、是否通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体或者讲座、报告会、分析会和张贴布告、散发传单、发送手机短信、微信、博客和电子邮件等方式,向不特定对象宣传推介。
2、单只基金的投资者人数是否超过法律规定的人数。其中,有限责任公司型基金及有限合伙型基金不得超过50人;其他基金不得超过200人。
3、投资者转让基金份额的,受让人是否为合格投资者,基金份额转让后投资者人数是否符合规定。
4、未在基金业协会备案的合伙企业、契约型等非法人形式投资者,是否穿透计算其人数,是否穿透核实符合合格投资者标准。
5、对过往和存续基金的业绩,是否有选择性地、误导性地、不充分地宣传推介;是否存在保本保收益、夸大宣传、虚假宣传等行为。
6、管理人对投资者的风险识别能力和风险承担能力是否采取风险评估及投资者确认措施。若通过代销方式销售产品,是否与代销机构约定投资者适当性管理责任,代销机构是否采取风险评估及符合合格投资者条件的确认措施。
7、是否制作风险揭示书,向客户充分揭示投资运作可能面临的风险,是否明确约定由客户自行承担投资风险并由客户签字确认。是否自行或者委托第三方机构对私募投资基金进行风险评级,并向投资者说明。

4内部风险控制
1、内部风险控制制度及机制是否覆盖私募基金的募、投、管、退各个环节,制度建设是否完善,是否执行到位。
2、是否按照合同约定,将基金财产交由托管人托管,并由托管人对投资活动进行监督。基金合同约定私募投资基金不进行托管的,是否在合同中明确保障私募投资基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制。
3、是否采取措施对基金风险进行有效管理;是否存在到期无法偿付等流动性风险;对冲基金和并购基金管理人的杠杆运用是否合理。
4、信息系统运营是否安全可靠;是否实现对风险控制指标、投资交易权限、资金流转等关键事项的前端控制与实时监控。
5、是否妥善保存私募投资基金投资决策、交易和投资者适当性管理等方面的记录及其他相关资料。

5合规管理
1、是否存在侵占、挪用基金财产的行为;是否存在费用转嫁行为,将不应由基金承担的费用转移给基金;投资活动是否符合合同约定。
2、管理人及从业人员是否存在泄漏因职务便利获取的未公开信息,利用该信息从事或者明示、暗示他人从事相关的交易活动。
3、管理人及从业人员有无从事损害基金财产和投资者利益的投资活动。
4、有无从事内幕交易、操纵交易价格及其他不正当交易活动,是否建立相关防范制度及机制,并有效执行。
5、是否存在不同基金间的非公平交易行为,在不同的基金账户之间转移收益或亏损;交易价格是否严重偏离市场公允价格,损害投资者利益;是否以不正当利益为目的,使用基金资产进行不必要的交易。
6、是否存在下设子账户、分账户、虚拟账户等违反证券账户实名制要求的情况;登记备案信息与证券期货市场申请开户信息是否一致。
7、是否按照合同约定,向投资者披露基金投资、资产负债、投资收益分配、基金承担的费用和业绩报酬等信息。
8、私募证券投资基金管理人从业人员是否具备基金从业资格;其他私募基金管理人高级管理人员资格是否符合相关自律要求。
9、如属于享受国家财政税收扶持政策的创业投资基金,投资范围是否符合国家相关规定。

6利益冲突
1、管理可能导致利益输送或者利益冲突的不同基金的,是否建立利益输送和利益冲突防范机制,执行是否有效。
2、是否将管理人固有财产或者他人财产混同于基金财产从事投资活动。
3、是否按照合同约定,向投资者披露可能存在利益冲突的情况,以及可能影响投资者合法权益的其他重大信息。如关联交易、关联担保等方面的情况。
4、管理人及其从业人员是否利用基金财产或者职务之便,为本人或者投资者以外的人牟取利益,进行利益输送。是否违背风险收益相匹配原则,利用分级产品向特定一个或多个劣后级投资者输送利益。
5、私募证券投资基金管理人是否建立员工与基金之间利益冲突防范制度及机制,并定期对员工防范利益冲突行为监督检查。重点关注:是否对员工及其亲属申报的证券账户及证券交易行为进行核对、审查;是否对员工的投资交易权限及进出关键场所权限进行严格授权管理;是否对员工的通讯行为、软硬件设备进行有效管理;是否对研报及重大投资决策进行有效保密管理;是否定期进行内部监察稽核。

7产品合规
1、基金产品基本信息是否齐全,合同与上传信息一致。
2、产品设计是否符合目前的规定。
3、业绩报酬等方面是否合规。

8其他
1、注册地与经营地是否一致。
2、是否对基金销售机构、托管机构、登记核算机构等外包服务机构开展尽职调查,并进行持续监督。
3、是否签订书面外包协议,明确双方的权利义务及违约责任。
4重视合规运营,迎接协会检查6步骤
1根据上述重点内容进行自查
我们还汇总整编了自查表,欢迎来领用哦(公众号后台回复“自查表格”)。建议各机构根据自查表的内容再重新检查一遍是否都合规。

2健全内控制度和流程
作为金融的一个分支,私募机构的合法性、合规性是第一位的,建议必要的内控制度和流程对运营来讲至关重要,协会要求的必备制度做到和机构实际运行情况一致,管控住风险点。除了协会必备的制度,我们列举了一些建议设置的制度和流程,供参考。

1、协会要求必备制度
◆ 风险控制管理制度
◆信息披露制度
◆机构内部交易记录制度
◆防范内幕交易、利益冲突的投资交易制度
◆合格投资者风险揭示制度
◆合格投资者内部审核流程及相关制度
◆私募基金宣传推介、募集相关规范制度
◆公平交易制度
◆从业人员买卖证券申报制度

2、建议具备的运营制度
◆组织架构及岗位职责
◆风险控制委员会议事规则
◆基金风险隔离管理制度
◆对外担保管理制度
◆反洗钱内部控制制度
◆募集资金使用管理制度
◆销售募集机构遴选制度
◆基金托管人遴选制度
◆投资决策委员会议事规则
◆投资管理制度
◆股权投资流程指引
◆投后管理指引
◆董事会议事规则
◆人力资源管理制度
◆绩效考核管理制度
◆行政管理制度
◆保密制度
◆授权制度
◆印章管理办法
◆档案管理制度

3、有可能还要制定这些管理制度
◆财务管理制度
◆银行账户管理办法
◆基金账户管理办法
◆自有资金管理制度
◆关联交易管理制度
◆重大交易决策制度
◆财产分离制度
◆防范控股股东及关联方资金占用制度

3准备好文件、档案、基本信息
根据协会的要求,参考上述通知的要求。整理好日常运营过程中形成的的文件、档案,公司基本情况信息。

1、私募投资基金基本信息表
2、机构私募投资基金业务运行情况报告。主要包括但不限于:
(1)机构成立以来的业务开展情况;
(2)机构投资决策及投后管理制度建设及执行情况;
(3)存续私募投资基金的运行风险评估及风险控制机制;
(4)机构利益冲突防范机制建设情况;
(5)机构违约事件的处理情况;
(6)对私募投资基金监管工作的意见和建议。
3、管理人相关材料
(1)公司章程(合伙人协议)、主要业务管理制度;
(2)股东(普通合伙人)及其关联方名册、机构组织架构图、高级管理人员分工情况;
(3)决策授权体系图、投资决策会议有关议事规则及主要会议纪要等资料;
(4)合规审查报告相关材料;年度审计报告;涉及关联交易或利益冲突情形的投资审批记录;
(5)客户纠纷及处理情况记录;
(6)机构通过互联网开展业务的情况;
(7)机构兼营P2P等非私募业务相关情况。
4、基金相关材料
(1)每只基金的合同及补充合同(协议)、推广说明书、风险揭示书、代销协议等法律文件,产品风险评级材料、客户风险测评材料、托管协议、投资者构成情况等;
(2)每只基金的投资协议、尽职调查报告、投后管理报告、项目增信措施证明、基金账册、基金估值记录及会计核算资料、提供给投资者的信息披露文件等。
5、前期摸底排查工作中,公司提供给区县的自查材料及表格
6、检查人员要求提供的其他材料

4做好员工培训
合规是全员的事情,但具体到每名员工来讲,因为岗位职责及劳动强度所限,不一定对公司的各风险点和自己岗位括:
1、法律法规对私募行业及从业人员的禁止性规定;
2、涉及到自身岗位在整个风控流程上的注意事项;
3、特别在涉及到销售和宣传等事项重点要求必知必会;
4、公司对于运营上通常的一些风控措施及要求;
5、本岗位形成的文件及资料的合规性检查;
6、法律、法规及公司规章制度的执行性,意即不得违反上述条款作出有损于公司的事情。

5对重点事项严格核查
1、是否公开宣传推介?
(1)首先要明确哪些能公开宣传,哪些不能?
能公开宣传的是私募的品牌、发展战略、投资策略、管理团队、高管信息以及由中国基金业协会公示的已备案私募基金的基本信息。不能公开宣传的是,私募基金产品和业绩。
(2)协会明确规定,募集机构及其从业人员在推介私募基金时,不能公开推介或变相公开推介,具体如何哪些渠道算公开推介呢?

【分析】
《募集管理办法》中九个渠道是不允许的,小伙伴需要避免触碰红线。(一)公开出版资料;(二)面向社会公众的宣传单、布告、手册、信函、传真;(三)海报、户外广告;(四)电视、电影、电台及其他音像等公共传播媒体;(五)公共、门户网站链接广告、博客等;(六)未设置特定对象确定程序的募集机构官方网站、微信朋友圈等互联网媒介;(七)未设置特定对象确定程序的讲座、报告会、分析会;(八)未设置特定对象确定程序的电话、短信和电子邮件等通讯媒介;(九)法律、行政法规、中国证监会规定和中国基金业协会自律规则禁止的其他行为。

需要注意的是,此前我们讨论过微信朋友圈是否可以推介,后来得到答案是,微信朋友圈没有设置特定对象调查程序,也是不允许推介的。

2、是否向不合格投资者募集资金?
(1)首先明确什么是合格投资者?
《募集管理办法》对私募基金的合格投资者有明确规定,指具备相应风险识别能力和风险承担能力,投资于单只私募基金的金额不低于100万元且符合下列相关标准的机构和个人:(一)净资产不低于1,000万元的机构;(二)金融资产不低于300万元或者最近三年个人年均收入不低于50万元的个人。
(2)私募圈反映客户出具资产证明的问题等。
需要注意的两点是,第一,客户需要提供资产证明文件或收入证明(很多机构怕高净值客户不愿意做,但需要逐步适应,找银行去提供并非难事);第二,客户需要书面承诺是自己购买产品,不得非法拆分转让(私下里没钱拆分买、转让的有不少,私募需要留意彻查)。

3、是否兼营非私募基金业务?
(1)《内部控制指引》规定,私募基金管理人应当遵循专业化运营原则,主营业务清晰,不得兼营与私募基金管理无关或存在利益冲突的其他业务。
(2)需要注意的是,《私募投资基金监督管理暂行办法》第22条对“专业化管理原则”有规定,主要是为了防止利益输送或利益冲突,要求建立防范利益输送和利益冲突的机制。
(3)之前协会的问答(七)也提到,对于兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等业务的申请机构,这些业务与私募基金的属性相冲突,容易误导投资者,为防范风险,协会不予登记,已登记的机构要整改。
(4)还有之前洪会长也说过一些私募登记不能通过的原因,有的私募经营范围非专业化,包含民间借贷、P2P、担保、营销策划、商务咨询等,都是不能登记的。

【实操怎么做?】
所以小伙伴们要自查一下,自己的工商经营范围或实际经营业务里还有没有上述这些内容,看看有没有存在和私募业务存在冲突的业务,有没有兼营与“投资管理”的买方业务存在冲突的业务,有没有兼营其他非金融业务。

4、资金安全性和运作合规性是否有保障?
关于资金安全,在《内控指引》和《募集管理办法》均有提及,总结了几点。
一是要履行私募基金托管制度,《内控指引》里说,除基金合同另有约定外,私募基金应当由基金托管人托管,私募管理人应建立私募托管人遴选制度,切实保障资金安全;基金合同约定私募基金不进行托管的,私募管理人要建立保障私募基金财产安全的制度措施和纠纷解决机制。
二是基金财产要设立专用账户,并与监督机构签订监督协议。《募集管理办法》里说,应当开立私募基金募集结算资金专用账户,用于统一归集私募基金募集结算资金、向投资者分配收益、给付赎回款项以及分配基金清算后的剩余基金财产等,确保资金原路返还。不得将私募基金财产归为自有财产。
同时,要与中登公司、商业银行、券商等比较权威的部门,签署资金账户的监督协议,明确对私募基金募集结算资金专用账户的控制权、责任划分及保障资金划转安全的条款。这些机构要进行有效的监督,保证资金安全。

6高度重视检查工作,现场良好沟通,事后主动补充
主要从以下三个方面做好工作:
1、在收到检查通知后公司领导要高度重视,一把手亲自抓,按上述5步骤认真梳理;
2、在检查的过程中及时提供资料,做好良性沟通,问到关键点解释清楚,避免形成误会。公司领导带头,营造良好的沟通氛围,积极配合检查工作。
3、如果检查出问题,及时做好纠正和改进,及时向监管部门报送整改报告。

来源:PE早餐
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发表于 2017-7-7 16:50 | 显示全部楼层
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